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專利侵權(quán)糾紛中銷售者合法來源抗辯的司法認定

發(fā)布日期:2023-06-25

     《專利法》第七十條是合法來源抗辯的直接法律依據(jù),根據(jù)這一規(guī)定,銷售者如果不知道被控侵權(quán)產(chǎn)品是未經(jīng)專利權(quán)人許可而銷售的,如能證明產(chǎn)品來源合法的,則可免除經(jīng)濟賠償責(zé)任。[2]專利法雖然規(guī)定銷售者應(yīng)當承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償經(jīng)濟損失的民事責(zé)任,但同時規(guī)定合法來源制度,允許銷售者在符合相應(yīng)條件的前提下,免除其賠償責(zé)任,自有其法律價值考量。

       一、合法來源規(guī)定的制度價值

      (一)維護技術(shù)產(chǎn)品的正常市場流通

       專利法之所以規(guī)定銷售者可以適用合法來源規(guī)則免除其賠償責(zé)任,其重要原因在于維護商品正常的市場流通,使其不致因受專利侵權(quán)糾紛影響到市場經(jīng)營。銷售者主張合法來源,需證明其不知道所售被控侵權(quán)產(chǎn)品侵權(quán),至于何為“不知道”,則似乎仁者見仁了。誠然,專利權(quán)是經(jīng)申請人申請,國家專利行政機關(guān)審批獲得的法定性權(quán)利,專利審查材料、專利審查意見以及相關(guān)參考文獻都置于社會公眾“想知便能知”的狀態(tài),尤其是發(fā)明專利申請,更有先期公布制度,相關(guān)社會公眾有著“充足”的時間了解專利所涉技術(shù)、應(yīng)用領(lǐng)域以及相關(guān)產(chǎn)品,而這也是部分觀點認為應(yīng)對銷售者的“不知道”適用嚴格標準的重要依據(jù)。[3]而銷售者作為被控侵權(quán)產(chǎn)品相關(guān)市場主體,應(yīng)對所售產(chǎn)品負擔(dān)相應(yīng)的民事義務(wù),但義務(wù)的承擔(dān)需以主體的能力為限,賦予主體義務(wù)時應(yīng)充分考慮其民事責(zé)任能力,否則該主體承擔(dān)義務(wù)的事實不能將使法律應(yīng)有的制度價值失去其固有意義。

       在實際市場經(jīng)營中,產(chǎn)品銷售者根據(jù)所售商品的性質(zhì),可能會銷售單一產(chǎn)品,也可能會銷售多種產(chǎn)品,而所銷售的產(chǎn)品根據(jù)技術(shù)性質(zhì),又可分為單一技術(shù)產(chǎn)品和多種技術(shù)產(chǎn)品,而根據(jù)銷售產(chǎn)品的技術(shù)高低,又可分為普通技術(shù)產(chǎn)品和高新技術(shù)產(chǎn)品,由此而論,若不加以區(qū)分對不同情形的銷售者施以同樣的民事義務(wù),無疑會背離公平正義原則,也不利于專利制度的施行。作為產(chǎn)品流向最終使用者的實際控制者,銷售者對于被控侵權(quán)產(chǎn)品流向市場,侵害專利權(quán)行為的擴大以及專利權(quán)人經(jīng)濟損失的增加確實負有一定的責(zé)任,但在銷售者的民事責(zé)任承擔(dān)上,應(yīng)將其與制造者作以區(qū)分。不同于制造者,銷售者并非被控侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)者,從業(yè)資質(zhì)、專業(yè)技術(shù)和識別能力均與其不同,日常經(jīng)營時主要精力主要在于產(chǎn)品銷售,而非技術(shù)比對或是產(chǎn)品分析。而且專利權(quán)不同于商標權(quán)或是著作權(quán),受保護的專利技術(shù)可能是產(chǎn)品的內(nèi)部結(jié)構(gòu)、電子線路等部分,非經(jīng)專業(yè)人士分析,甚至專業(yè)機構(gòu)鑒定,難以確認技術(shù)性質(zhì)。在此情形下,對銷售者施以嚴格的注意義務(wù),實質(zhì)上否定了合法來源的制度價值。

      因此,如果對銷售者施以過于嚴苛的法律義務(wù),驅(qū)使其投入過多的精力于專利產(chǎn)品的區(qū)分、鑒別,無疑不利于其市場經(jīng)營活動,不利于專利制度促進技術(shù)流通的目的實現(xiàn)。規(guī)定合法來源制度,使得專利制度更為合理,更有利于平衡專利權(quán)人和社會公眾的利益。

     (二)有助于案件事實查明

       發(fā)明人創(chuàng)造技術(shù)申請專利,其目的在于通過向社會貢獻技術(shù)創(chuàng)新成果以獲取相應(yīng)的經(jīng)濟收益,根據(jù)技術(shù)特點、自身意愿以及實際能力等方面的不同,不同專利權(quán)人取得技術(shù)回報的方式有所不同,或者可以自行制造直接銷售產(chǎn)品,或者許可他人換得合同價金。無論是自行制造,還是許可他人制造,專利技術(shù)產(chǎn)品都需要通過銷售途徑才能實現(xiàn)真正的經(jīng)濟收益。而專利法中侵犯專利權(quán)的行為,根據(jù)其時間順序和行為性質(zhì)可分為制造、許諾銷售、銷售以及進口,其中制造是許諾銷售、銷售的基礎(chǔ),而進口在行為性質(zhì)上與制造相同,都是侵權(quán)產(chǎn)品流向市場,侵害專利權(quán)人專利權(quán)行為的源頭。銷售者作為產(chǎn)品流向市場的重要通道,必然掌握著其所銷售產(chǎn)品的供貨方信息,[4]而專利權(quán)人由于市場認識、自身能力或者時間精力等方面的原因,很多時候難以掌握制造商信息,由此在銷售者的銷售侵權(quán)取證上耗費了大量的人力、物力和財力,希望通過對產(chǎn)品流入市場渠道的控制打擊侵權(quán)行為,降低經(jīng)濟損失。

       專利法在規(guī)定銷售行為構(gòu)成侵權(quán)的同時,又規(guī)定合法來源制度,免除銷售者賠償經(jīng)濟損失部分的侵權(quán)責(zé)任,其原因雖在于被免除賠償責(zé)任的銷售者事實上并不具備構(gòu)成民事侵權(quán)責(zé)任要件中的主觀要件,也在于銷售者證明其“不知道”所售產(chǎn)品是侵權(quán)產(chǎn)品時,必然需提供所售產(chǎn)品的購買信息,包括供貨方的企業(yè)名稱、經(jīng)營地址、控制主體等企業(yè)信息,而這些信息對于專利權(quán)人查找被控侵權(quán)產(chǎn)品的源頭即制造商或進口商有著非常重要的價值。事實上,在專利侵權(quán)訴訟中,專利權(quán)人起訴銷售者的原因在于銷售者通常是案件管轄的“連接點”,起訴的目的是為了訴訟便利和案件事實的查明,銷售者并非真正意義的訴訟對象,其作用在于通過銷售者找到制造商。[5]只是限于市場流通環(huán)節(jié)的復(fù)雜性,專利權(quán)人很難通過自身力量找到真正的侵權(quán)產(chǎn)品制造商,通過對銷售者的起訴獲得相關(guān)資料,以此作為后續(xù)案件起訴的證據(jù)材料,不失為獲取信息的有效方式。

      由此而論,合法來源制度對于專利權(quán)人而言,有助于查明制造商信息,減輕自身舉證負擔(dān);對于銷售者而言,有利于減輕因無意之失所帶來的訴訟糾紛負擔(dān)和經(jīng)濟責(zé)任承擔(dān),不致因此影響正常的商業(yè)經(jīng)營活動;對于司法機構(gòu)而言,有利于查明案件事實,明確訴訟各方當事人所真正應(yīng)當承擔(dān)的民事責(zé)任。

      二、合法來源的認定標準

      專利法第七十條中,銷售者成立合法來源抗辯需同時具備兩個方面的要件,一則是主觀要件即銷售者不知道,另則是客觀要件即銷售者來源合法,并能夠提供相應(yīng)證據(jù),二者共為一體,缺一不可。

     (一)關(guān)于主觀要件

       而對于“不知道”的歸責(zé)原則,一般認為是應(yīng)當采用過錯原則,或是過錯推定原則。前者將證明過錯的舉證責(zé)任分配給權(quán)利人,由專利權(quán)人證明銷售者存在主觀過錯;[6]后者將證明責(zé)任分配給了銷售者,要求銷售者證明自己是對“不知道”不存在過錯。[7]上述兩種觀點是學(xué)術(shù)理論界中較具影響力的觀點,對相關(guān)立法和司法實踐都有著很大的影響。相對于學(xué)者的理論認識,司法實踐中法院的觀點和做法也應(yīng)當予以充分的重視和研究,對于此,最高人民法院和部分法官規(guī)范文件和學(xué)術(shù)研究成果中都有所體現(xiàn)。

       對于不知道的含義的理解,司法實踐中存在多種理解和認識,個案中如此,部分地方法院出臺的規(guī)范性文件中也有所體現(xiàn)。在此問題上,最高人民法院在2003年的相關(guān)問題研討中,認為“不知道”是包括不可能知道和應(yīng)當知道而實際未知道。[8]另有觀點認為,“不知道”的情形應(yīng)與專利法第六十二條相對應(yīng),該條規(guī)定中侵犯專利權(quán)的訴訟時效起算時間為專利權(quán)人知道或者應(yīng)當知道之日起,而銷售者的“不知道”應(yīng)當僅僅是不可能知道,不能再有應(yīng)當知道而實際未知道的情形。司法實踐中較具代表性的觀點認為,應(yīng)當將“不知道”理解為不可能知道,也沒有合理理由應(yīng)當知道比較合適。[9]合法來源的制度價值在于免除無過錯銷售者的賠償責(zé)任,在此前提下,如果僅僅只將“不知道”限定為不可能知道這種情形,則對于有合理理由應(yīng)當知道其銷售的產(chǎn)品侵害了專利權(quán)人專利權(quán)的銷售者而言,尋求理由規(guī)避賠償責(zé)任則勢屬必然,與專利權(quán)保護的根本相違背。作為產(chǎn)品糾紛頻繁的市場流通領(lǐng)域參與者,無論是產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任,還是產(chǎn)品侵權(quán)問題,銷售者都在其中扮演著重要角色,作為其中一員,本就應(yīng)當在此過程中保持必要的謹慎注意意識,但正如上文所言,銷售者事實上難以承擔(dān)過重的注意義務(wù),因此,將“不知道”解釋為“不可能知道,也沒有合理理由應(yīng)當知道”是比較合適的,司法實踐中的操作性也較強。

      確定“不知道”的含義以后,“不可能知道”情形的判斷相對較為明確,爭議也較小,但在“沒有合理理由知道”的認定上,則往往具有一定的個案屬性。再次需要指出的是,對于合理理由的判斷上,專利授權(quán)公報不應(yīng)當成為專利權(quán)人阻卻銷售者沒有合理理由的事由。專利侵權(quán)糾紛的類型紛繁多樣,行業(yè)領(lǐng)域交易習(xí)慣各有不同,法律規(guī)定、司法標準雖能統(tǒng)一,但在個案的審理方面,應(yīng)當充分考慮案件的具體情況,根據(jù)專利類型、技術(shù)方案、所屬領(lǐng)域、行業(yè)慣例以及交易習(xí)慣等情況綜合考慮,以此作為銷售者是否具有合理理由“不知道”銷售的專利侵權(quán)產(chǎn)品來源非法。也就是說,在“不知道”的認定方面,應(yīng)當根據(jù)法定原則確定的舉證標準,結(jié)合案件具體情況,綜合判斷銷售者的主觀上是否實際上“不知道”所銷售的產(chǎn)品來源非法。

     (二)關(guān)于客觀要件

      相對于“不知道”的規(guī)則原則和含義解讀的不同認識,合法來源這一看似客觀的要件在理論認識和司法實踐中產(chǎn)生的解釋所引發(fā)的爭議也不在少數(shù),甚至更為明顯。其中,對于“合法來源”是指商業(yè)渠道的合法,理論研究和司法實踐已基本形成共識,并不存在實質(zhì)性意義的爭議。問題在于,證明來源合法的標準如何選擇和把握?在此問題上,不同法院之間、學(xué)者與法官之間,持有不同甚至完全相反的觀點,由此導(dǎo)致在同類案情的專利侵權(quán)糾紛中,得出的認定結(jié)果完全不同。[10]而在此問題上的不同認識,尤其是司法機關(guān)的不同做法,無疑會使得專利權(quán)人、銷售者以及其他相關(guān)社會公眾陷于認識的無所適從。

       爭議的主要原因在于,各個地方的寬嚴標準不甚統(tǒng)一。最高人民法院在《關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第二十五條中對合法來源的含義規(guī)定中指出,“對于合法來源,使用者、許諾銷售者或者銷售者應(yīng)當提供符合交易習(xí)慣的相關(guān)證據(jù)”,在此條文下,銷售者提供來源合法的要求是“符合交易習(xí)慣”。在江蘇省高級人民法院發(fā)布的《專利案件審判指南》中也有類似規(guī)定,并對合法來源的認定要件予以了明確,包括正當?shù)暮贤P(guān)系、正當?shù)倪M貨渠道、合理對價等因素。[11]相對于最高人民法院在合法來源上的法律規(guī)定以及江蘇省高級人民法院的審判規(guī)則,廣東省高級人民法院在其發(fā)布的指導(dǎo)意見中,[12]對于合法來源證據(jù)的要求可謂詳盡,銷售者不僅需要全面滿足形式要件,更要對實質(zhì)要件進行舉證,在此規(guī)定下,銷售者不僅需對自身交易的合法性進行保證,還與供貨方的行為、資格、文檔等方面的材料相關(guān)聯(lián),而供貨方資料的不完備,又會牽連導(dǎo)致銷售者的來源合法抗辯不予采納。廣東高院在證據(jù)要求上的事無巨細,無疑會使得產(chǎn)品流向市場的銷售者承擔(dān)過于嚴格的保證責(zé)任,而其對上述各方的認知能力、了解程度的準確性是存疑的。合法來源與商業(yè)交易相關(guān),銷售者作為普通的獨立市場參與者,無權(quán)也無力對他人行業(yè)行為進行控制,由此而論,最高人民法院、江蘇高院對合法來源的證據(jù)要件只作出相對較為原則性的規(guī)定,由審理個案的法官根據(jù)案件的具體情況,對銷售者的來源是否合法進行判定,從制度設(shè)置的本意而言,無疑是更能體現(xiàn)立法目的,有利于維護市場交易穩(wěn)定性的。[13]

      而在個案審理中,有觀點認為,在銷售者向法院提出制造者者的相關(guān)資料,而專利權(quán)人無法證明銷售者存在主觀故意時,合法來源抗辯便可成立。[14]這一做法似乎又失之以寬,銷售者承擔(dān)的舉證責(zé)任只是提供制造者的相關(guān)資料,而專利權(quán)人在此過程中承擔(dān)的“證明銷售者有主觀故意”的難度則相對較高。合法來源主要是基于我國商品零售行業(yè)的現(xiàn)狀和交易習(xí)慣確立的,[15]制度的設(shè)立如此,規(guī)則的適用也應(yīng)基于基本國情,但也需與專利權(quán)保護的根本目的相統(tǒng)一。

      三、銷售者合法來源成立的證據(jù)要求

      銷售者提出自己對所售產(chǎn)品不知道的抗辯主張,目的在于獲得善意主體的法律身份,但作為專利侵權(quán)賠償責(zé)任免除的受益者,需對自身所應(yīng)承擔(dān)的舉證責(zé)任提供相應(yīng)證據(jù)材料。根據(jù)合法來源成立的構(gòu)成要件,證據(jù)要求也相應(yīng)地分為主觀方面和客觀方面。

     (一)主觀證據(jù)

      銷售者的主觀善意即“不知道”所銷售的產(chǎn)品為侵害專利權(quán)的產(chǎn)品具有很強的自覺性,司法實踐中,銷售者未提供相應(yīng)證據(jù)或是極少提交相應(yīng)證據(jù),僅以實際并不知道產(chǎn)品侵害專利權(quán)的現(xiàn)象雖卻有其理,但僅憑銷售者自身的口頭上或是書面性的陳述,便即認定其真的不知道產(chǎn)品侵權(quán),實屬難以取信專利權(quán)人、審理法院以及相關(guān)社會公眾。但“不知道”畢竟是主觀心理活動,仍需要輔以其他證據(jù)證明。合法來源抗辯據(jù)以確定的制度基礎(chǔ)在于商品零售行業(yè)的現(xiàn)實,銷售者無法識別所售產(chǎn)品的專利屬性和侵權(quán)與否,且當前司法實的共識也認為專利授權(quán)公報難以作為銷售者知道產(chǎn)品侵權(quán)的根據(jù)。

       將“不知道”與專利權(quán)人的行為相結(jié)合,則能得到較為全面、真實的銷售者主觀狀態(tài)。專利權(quán)人作為權(quán)利人,司法途徑雖是重要選擇,但并非必然選擇,在案件起訴之前,往往會向銷售者發(fā)送警告函、律師信,或以其他方式宣示專利權(quán)的存在,在此之后,根據(jù)銷售者的行為反映,如主動撤銷產(chǎn)品銷售、與專利權(quán)人聯(lián)系溝通或是向法院提起不侵犯專利權(quán)之訴等,則可從客觀上對主觀的“不知道”進行證明。如果銷售者就此停止銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品,固然可以為“不知道”添加注腳,但相關(guān)產(chǎn)品是否真正侵權(quán)卻是實體判斷問題,如果銷售者繼續(xù)銷售產(chǎn)品,是否能夠據(jù)此認定銷售者“知道”侵權(quán)仍然銷售,筆者仍然持保留態(tài)度。現(xiàn)代商業(yè)產(chǎn)品,尤其是技術(shù)復(fù)雜產(chǎn)品的侵權(quán)事實判定極為困難,在司法實踐中,法院審理案件時難以明確技術(shù)事實,借助科研院所、鑒定機構(gòu)等專門技術(shù)力量對專利侵權(quán)與否進行判斷的現(xiàn)象實屬平常,而最終被控侵權(quán)產(chǎn)品并未侵犯專利權(quán)的情形也是常態(tài),因此,專利權(quán)人的行為固然有利于推定銷售者的主觀心理,但實不應(yīng)當給予其過于重要的考量。

     (二)客觀證據(jù)

      最高人民法院在相關(guān)司法解釋中僅對合法來源的客觀要求是“符合交易習(xí)慣”,[16]而所謂符合交易習(xí)慣,是指應(yīng)根據(jù)交易的主體是自然人、個體戶或公司,標的物價款的高低,行業(yè)或區(qū)域的普遍交易方式等認定審理案件的交易習(xí)慣,進而確定合法來源的證據(jù)要求。其原因在于,我國國土面積幅員廣闊,地區(qū)經(jīng)濟狀態(tài)發(fā)展不平衡以及地區(qū)之間的交易習(xí)慣存在區(qū)別等原因,實不亦斷然性地規(guī)定合法來源的形式要求,規(guī)定銷售者需提供完整的發(fā)票、票據(jù)、購貨單甚至是網(wǎng)絡(luò)記錄等。在我國,有權(quán)審理知識產(chǎn)權(quán)案件,尤其是專利糾紛案件的地區(qū)一般經(jīng)濟條件比較發(fā)達,商業(yè)交易也較正規(guī),但專利糾紛案件的當事人并不一定形式意義上符合現(xiàn)代交易規(guī)則,因此,實際操作中,應(yīng)當注意避免一律要求合法來源抗辯人提供正規(guī)發(fā)票的情況。[17]

       在司法實踐中,主張合法來源的情形多,但司法機關(guān)實際采信的卻較少,就銷售者而言,其原因主要在于:1.銷售者提供的購買侵權(quán)產(chǎn)品的證據(jù)鏈不完整。銷售者較少能夠提供完整的合同、收款收據(jù)等方面,這是由于商業(yè)交易具有很強的隨機性和常態(tài)性,商業(yè)交易中雙方基于相互信任和成本節(jié)約等方面的因素,在訂貨、送貨等流程管理上具有很大的隨意性,由此形成的交易記錄自然難以符合法律意義上的形式完整。2.被控侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利的對應(yīng)性。商業(yè)交易中,無論是買賣合同,還是送貨單、發(fā)票、收獲憑證等書面證據(jù)一般只記錄產(chǎn)品名稱、規(guī)格、價格等商業(yè)性信息,技術(shù)性材料,如產(chǎn)品規(guī)格、結(jié)構(gòu)、設(shè)計要點、操作方式等與技術(shù)比對相關(guān)的信息并不能呈現(xiàn)在前述材料中。在此背景下,銷售者難以證明書面材料中的貨品就是被控侵權(quán)產(chǎn)品,專利權(quán)人也難以認可,司法機關(guān)更難以確信。

       筆者認為,既然司法實踐中大部分合法來源的證據(jù)材料難以為審理法院認可,在不斷反思銷售者或是專利權(quán)人的舉證能力,甚至是希望以案件審理督促、警示銷售者健全商業(yè)交易記錄時,我們是否也應(yīng)當注意案件審理的實踐標準是否過于嚴格,以至于大部分商業(yè)交易都難以符合司法標準。完整意義上的商業(yè)交易記錄固然有利于案件審理,買賣合同、發(fā)票、送貨單、收貨單以及銷售記錄等證據(jù)材料完備,甚至上述材料還反映了產(chǎn)品技術(shù)信息,都是理想狀態(tài)下的證據(jù)要求,但正如最高人民法院在司法解釋中指出,合法來源的證據(jù)應(yīng)當符合的是交易“習(xí)慣”,所謂習(xí)慣是社會大眾,或者大部分銷售者的商業(yè)慣例,而非教科書上的“商業(yè)交易”。因此,在合法來源的客觀證據(jù)要求上,與其積極追求證據(jù)的完備性,不如認真審查銷售者是否有隱瞞、銷毀或者拒不提交“符合商業(yè)交易習(xí)慣”的證據(jù),在有證據(jù)證明,或是根據(jù)相關(guān)商業(yè)習(xí)慣能夠認定銷售者能夠提供而未提供相應(yīng)證據(jù)時,對其合法來源不予認可更為合理。

       四、供貨方追加問題

       專利法規(guī)定合法來源制度,重要目的便是希望通過銷售者提供的證據(jù),找到產(chǎn)品最終來源者制造商,而在實際商業(yè)交易中,供貨方身份有多重可能,制造商、分銷商甚至是進口商都有可能。在案件審理中,銷售者的合法來源抗辯之所以難以獲得認可,其重要原因在于銷售者的交易相對者即供貨方未參加案件審理,法院難以實質(zhì)意義上查明相關(guān)交易的真實性。當然,從案件審理查明的全面考慮,追加供貨方作為案件當事人或是第三方是非常理想、合理的,而司法實踐中,是否追加供貨方作為審理案件的當事人或是第三方,各個地方法院的認識和做法不盡一致。一種觀點認為,應(yīng)當追加,有利于案件事實的查明;另一種觀點主張,應(yīng)當先征詢權(quán)利人的意見,然后決定是否追加。

       在此問題上,筆者對此是持否定態(tài)度的,認為不應(yīng)當主動,必要時應(yīng)當限制權(quán)利人追加的請求。一方面,不主動追加供貨方,是對權(quán)利人訴訟權(quán)利的尊重。不告不理是我國乃至世界各國民事訴訟的基本原則,當事人之間發(fā)生的糾紛事實具有階段性和局限性,專利權(quán)人選擇起訴銷售者,要求選擇侵權(quán)對象作為責(zé)任的承擔(dān)方,應(yīng)當認為其對案件影響范圍和接受的程度有著一定的認識,法院應(yīng)當尊重當事人的訴訟權(quán)利,在案件審理過程中,如果專利權(quán)人不同意或是不愿意追加供貨方參與案件審理,法院不應(yīng)主動追加供貨方作為案件當事人或是第三人。另一方面,不主動追加供貨方,也是對法院自身工作的控制。事件的發(fā)生具有階段性,糾紛的解決自然也有階段性。權(quán)利人在案件起訴時選擇銷售者作為被控侵權(quán)方,是其糾紛影響范圍的控制,法院審理案件,根據(jù)當事人提供的證據(jù)材料、法院查明的事實,按照法律規(guī)定對案件進行審理,也是法院基于自身工作做出的實際安排。如上所言,銷售者的供貨方可能為制作商或進口商,是產(chǎn)品的來源,但在實踐案件中,也有可能是分銷商,而分銷商可能是地區(qū)分銷商、省級分銷商、大區(qū)分銷商以及全國分銷商等,追加供貨方作為當事人或是第三人固然理想,但應(yīng)充分考慮社會實際,如果在追加供貨方問題上不加區(qū)分甚至刻意追求,無疑會使案件影響范圍、審理期限處于長期不確定狀態(tài),以致案件的正常審理工作難以保證。

       司法機關(guān)作為被動的國家機關(guān),自身證據(jù)獲取能力也相對較為有限,案件審理的證據(jù)材料往往有雙方當事人提供。專利權(quán)人選擇銷售者作為訴訟對象,法院基于案件事實、證據(jù)材料和法律規(guī)定作出裁判,在給定的條件下判定銷售者的民事責(zé)任,無論銷售者主張的合法來源抗辯是否成立,都是符合法律規(guī)定的。在銷售者合法來源抗辯不成立的情況下,審理法院會根據(jù)相關(guān)證據(jù)材料,確定其所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任,在其所造成的侵權(quán)影響范圍內(nèi),專利權(quán)人也得到了相應(yīng)的補償。而在合法來源抗辯成立的情況下,銷售者雖不承擔(dān)賠償責(zé)任,但案件審理中提供的制造商信息,使得專利權(quán)人能夠準確地找到侵權(quán)產(chǎn)品來源地,為隨后的權(quán)利維護奠定了良好基礎(chǔ)。

       根據(jù)專利法第七十條規(guī)定,在合法來源抗辯成立的情況下,銷售者“不承擔(dān)賠償責(zé)任”,專利侵權(quán)糾紛中,所獲得的“賠償”是全面的,其中包括經(jīng)濟損失和合理費用,銷售者不承擔(dān)賠償責(zé)任,所包含的部分應(yīng)當是經(jīng)濟損失和合理費用。關(guān)于合理費用,有觀點認為應(yīng)當由銷售者承擔(dān)。筆者以為,專利權(quán)人權(quán)利受到損害,支付了相當?shù)木S權(quán)費用,包括律師費、公證費、侵權(quán)產(chǎn)品購買費等,而銷售者作為善意交易方,為責(zé)任免除也付出了相應(yīng)的經(jīng)濟成本,作為訴訟雙方,在經(jīng)濟上都是有所損失的。因此,在銷售者合法來源抗辯成立的前提下,不應(yīng)再對其施以合理費用的賠償責(zé)任。對于專利權(quán)人而言,可以將該部分的合理費用開支列入后續(xù)的合理費用主張中,而審理法院,應(yīng)對此予以合理的考慮。

      結(jié)語

      合法來源抗辯制度價值在于免除善意銷售者的賠償責(zé)任,維護市場交易的穩(wěn)定性,也在于根據(jù)銷售者提供的證據(jù)材料,找到侵害專利權(quán)的制造來源,從根本上杜絕專利侵權(quán)行為。在實際案件審理中,由于當事人的舉證能力、商業(yè)交易的復(fù)雜性以及實踐標準把握等方面的原因,社會公眾在合法來源抗辯適用上有著不同的認識,而這必然會影響銷售者積極提供線索的積極性,由此也不利于專利權(quán)人的權(quán)利維護,于合法來源抗辯制度設(shè)立的初衷有損。因此,在實際案件審理中,法院應(yīng)當充分注重交易習(xí)慣的作用,正確解讀、適用最高人民法院司法解釋的相關(guān)規(guī)定,不必刻意追求形式意義上的證據(jù)鏈完整性,以實現(xiàn)合法來源制度設(shè)立的真正目的。

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