商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定，商標(biāo)維權(quán)索賠？ 律師打假怎樣合作。
商標(biāo)侵權(quán)和法律責(zé)任是整個(gè)商標(biāo)法律體系的核心?！吨袊?guó)現(xiàn)行商標(biāo)法》第五十九條規(guī)定了商標(biāo)的合法使用，第五十七條規(guī)定了商標(biāo)侵權(quán)的七種情況。然而，在司法審判中，如何確定商標(biāo)侵權(quán)是一個(gè)更復(fù)雜的問題，需要綜合考慮各種因素。本文計(jì)劃通過相關(guān)法院判決案件，探討商標(biāo)侵權(quán)司法認(rèn)定的范式結(jié)構(gòu)，以有利于法律實(shí)踐。從大量的法院判決中可以看出，法院對(duì)商標(biāo)侵權(quán)的基本認(rèn)定是：（1)是否構(gòu)成合法使用；(2)商標(biāo)使用是否構(gòu)成混淆；(3）商標(biāo)侵權(quán)損害后的法律責(zé)任。具體分析如下：
是否構(gòu)成正當(dāng)商標(biāo)使用：中國(guó)商標(biāo)法規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，在同一商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者類似的商標(biāo)，侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。但是，《商標(biāo)法》對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)并不是絕對(duì)的。如果他人使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或相似的詞語(yǔ)來(lái)描述商品的特征、質(zhì)量、數(shù)量或描述某些商業(yè)活動(dòng)的客觀事實(shí)，而不區(qū)分商品的來(lái)源和不同的生產(chǎn)者，他人的使用不屬于商標(biāo)意義上的使用，不構(gòu)成侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為?！吨袊?guó)現(xiàn)行商標(biāo)法》第五十九條第三款規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用?！侗本┦懈呒?jí)人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛若干問題的答復(fù)》（以下簡(jiǎn)稱北高答復(fù)）第二十六條規(guī)定，合理使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)的行為應(yīng)當(dāng)具備以下要求：（1）善意使用（2）不得用作自己商品的商標(biāo)；（3）僅用于解釋或描述自己的商品。
商標(biāo)侵權(quán)要件可做如下解釋：主觀狀態(tài)：使用出于善意商標(biāo)使用，不具有攀附商標(biāo)之目的行為
在卡斯特商標(biāo)案件[2]中，法院認(rèn)為，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)沖突中，當(dāng)事人的主觀狀態(tài)是善意還是惡意，是考慮違法性的重要因素。為了判斷是否有惡意，通常需要考慮當(dāng)事人在第一次獲得或使用相關(guān)商業(yè)標(biāo)志時(shí)是否知道，是否有合理理由知道與他人相同或相似的商業(yè)標(biāo)志，以及是否不當(dāng)使用和使用商業(yè)標(biāo)志，損害他人先前商業(yè)標(biāo)志的聲譽(yù)，并根據(jù)先后用戶開始使用時(shí)的情況和先前用戶當(dāng)時(shí)的受歡迎程度等具體情況進(jìn)行判斷。在泥漿商標(biāo)案件[3]中，法院認(rèn)為善意是一種主觀狀態(tài)，可以通過綜合考慮保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的重要性和受歡迎程度以及用戶的外化客觀行為來(lái)判斷。商標(biāo)保護(hù)要求越明顯，惡意使用的可能性越大。相反，商標(biāo)保護(hù)的可能性越小。如果用戶使用標(biāo)志不僅保持其描述性意義，并明顯區(qū)分標(biāo)志和周圍設(shè)計(jì)，使用突出的方式，為了吸引消費(fèi)者的注意，可以反映用戶試圖制造混亂，誤導(dǎo)消費(fèi)者的主觀惡意，不能被認(rèn)定為合法使用，相反，如果用戶只使用描述性商標(biāo)的第一個(gè)意義，用于表達(dá)主要原材料、性能或質(zhì)量等，而不是突出使用，其目的不是利用商標(biāo)所有者的商譽(yù)，制造混淆，誤導(dǎo)消費(fèi)者，但業(yè)務(wù)是不可避免的，因此不能產(chǎn)生識(shí)別功能，應(yīng)確定其主觀存在。
換句話說(shuō)，確定主觀狀態(tài)的核心是被起訴侵權(quán)行為人是否有惡意與商標(biāo)所有人的商譽(yù)混淆，外觀需要考慮引用商標(biāo)本身的重要性和知名度，內(nèi)部需要考慮被起訴侵權(quán)行為人是否知道或有合理的理由知道。
指示性使用：不是作為自己商品的商標(biāo)使用，《商標(biāo)法》第59條只規(guī)定了描述性的合法使用，而不規(guī)定合理使用商標(biāo)指示。由于缺乏立法規(guī)定，在這類司法案件中，指示性的合理使用主要取決于法院的自由裁量權(quán)，沒有統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。指示性合理使用的案例類型可分為以下幾類：
重新包裝商標(biāo)侵權(quán)案例：在中國(guó)品牌商標(biāo)[4]案中，文興公司將老鳳公司的10支鉛筆包裝成4支鉛筆出售給第三方。法院認(rèn)為，如果商標(biāo)所有人以外的第三第三人僅在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中善意合理地使用商標(biāo)所有人的商標(biāo)，指示其銷售的商品的信息，不會(huì)造成相關(guān)公眾的混淆，也不會(huì)對(duì)商標(biāo)的合法權(quán)益造成損害，則不應(yīng)認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)。在本案中，被控侵權(quán)的鉛筆本身是真實(shí)的，包裝上使用了與本案涉及的注冊(cè)商標(biāo)相同的標(biāo)志，并清楚地標(biāo)明了商品的制造商，這足以說(shuō)明商品的來(lái)源。雖然包裝中添加了文興公司的信息，但也清楚地標(biāo)明了其身份為供應(yīng)商。因此，所涉及的被控侵權(quán)商品不足以導(dǎo)致消費(fèi)者混淆和誤解商品的來(lái)源。在無(wú)二商標(biāo)[5]案中，被告用138克鐵盒包裝，100克鐵盒包裝材料，明顯不同于原告的大小包裝。法院認(rèn)為，雖然被告分包裝，但所涉及的三種規(guī)格產(chǎn)品中的糖果本身來(lái)自唯一的兩家公司，所使用的三種規(guī)格的外包裝上也附有與所涉商標(biāo)相同或相似的標(biāo)志。從相關(guān)公眾的角度來(lái)看，商品來(lái)源混亂沒有直接后果，但是，除了保護(hù)和裝載商品的基本功能外，商品的外包裝還起到美化商品、宣傳商品、提升商品價(jià)值等重要作用。被告的分包行為不能美化商品，提高商品價(jià)值，但會(huì)降低相關(guān)公眾對(duì)所涉商標(biāo)的聲譽(yù)，從而損害所涉商標(biāo)的聲譽(yù)承載功能。
可以看出，在重新包裝等商標(biāo)指示性使用的認(rèn)定中，法院重點(diǎn)關(guān)注使用是否限于合理范圍。如果超出合理范圍，損害商標(biāo)承載信譽(yù)的功能，即使被起訴的侵權(quán)行為不會(huì)混淆相關(guān)公眾的商品來(lái)源，也有被法院認(rèn)定為侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。
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商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定后，律師打假怎樣合作？
商標(biāo)權(quán)利人、品牌廠商發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，法院起訴索賠時(shí)，一般會(huì)外包給知識(shí)產(chǎn)權(quán)商業(yè)維權(quán)（品牌打假機(jī)構(gòu)）公司，尤其承擔(dān)全部費(fèi)用（律師費(fèi)，車費(fèi)，公證費(fèi)等所有費(fèi)用），采用法院判決侵權(quán)賠償金分成的合作模式！ 商標(biāo)權(quán)利人，自己沒有任何成本，就有侵權(quán)賠償金分成的收入。
