“消消樂”游戲名稱商標維權(quán)獲賠200萬，律師打假怎樣合作？
涉案商標“消消樂”作為一個臆造詞，在被注冊為商標后，經(jīng)過權(quán)利人的持續(xù)使用，使其具有了極高的顯著性和知名度并與權(quán)利人建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系。涉案游戲的通用名稱通常為“消除”或“三消”，而非“消消樂”。
案號：(2022)京73民終77號
案情簡介：天津樂浣科技發(fā)展有限責任公司(以下簡稱樂浣公司)依法享有涉案“消消樂”商標和“開心消消樂”商標的注冊商標專用權(quán)，樂元素科技(北京)股份有限公司(以下簡稱樂元素公司)經(jīng)許可，享有涉案商標的排他使用權(quán)以及維權(quán)權(quán)利。
二原告發(fā)現(xiàn)，沈陽縱藝科技有限公司(以下簡稱縱藝公司)未經(jīng)許可在游戲軟件上使用多個與涉案商標高度近似的標識，該行為侵害了樂浣公司的注冊商標權(quán)，且宣傳文案存在虛假宣傳的不正當競爭，故訴至法院。請求經(jīng)濟損失賠償1200萬元。
爭議焦點及法院觀點：一、“消消樂”是否屬于消除類游戲的通用名稱，被告游戲名稱是否侵害原告商標權(quán)縱藝公司主張“消消樂”為通用名稱，法院審理認為，商標法中的通用名稱是指國家標準、行業(yè)標準規(guī)定的或者約定俗成的商品的名稱。
縱藝公司未提交任何證據(jù)證明“消消樂”已成為國家標準、行業(yè)標準規(guī)定或者約定俗成的商品或服務(wù)名稱。而根據(jù)樂浣公司、樂元素公司提交的證據(jù)和雙方在一審?fù)徶械年愂?，涉案游戲的通用名稱通常為“消除”或“三消”，樂浣公司、樂元素公司在使用“消消樂”商標時標注了商標標識，并且經(jīng)過樂浣公司、樂元素公司的長期使用和宣傳，“消消樂”商標具有了極高的顯著性和知名度，與樂浣公司、樂元素公司運營的游戲形成了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，樂浣公司、樂元素公司對于侵害其商標權(quán)的行為也通過投訴、訴訟等多種方式積極進行維權(quán)。
因此，縱藝公司認為消消樂為通用名稱的意見，缺乏事實和法律依據(jù)，法院對此不予采信。商標的使用是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種或近似商品上使用與其注冊商標近似的商標，容易導(dǎo)致混淆的，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。
首先，縱藝公司將快樂消消樂、泡泡消消樂、糖果消消樂作為游戲名稱使用，該種使用行為均起到了識別服務(wù)來源的效果，故被訴行為屬于商標意義上的使用行為。其次，縱藝公司是在游戲App中使用被訴游戲名稱，與涉案商標核定使用的第9類計算機軟件等商品構(gòu)成近似商品，與涉案商標核定使用的第41類手機在線游戲等服務(wù)構(gòu)成相同服務(wù)。
再次，涉案商標為“消消樂”與“開心消消樂”，其顯著識別部分為“消消樂”字樣，被訴游戲名稱“快樂消消樂”“泡泡消消樂”“糖果消消樂”均包含“消消樂”字樣，且在文字構(gòu)成、呼叫、含義等方面具有相似性，故被訴游戲名稱與涉案商標構(gòu)成近似商標。
考慮到涉案商標及樂浣公司、樂元素公司運營的“開心消消樂”等系列游戲具有較高知名度，故相關(guān)公眾看到被訴游戲時，極易誤認為被訴游戲與樂浣公司、樂元素公司運營的游戲為系列游戲或存在特定聯(lián)系，從而造成消費者的混淆誤認。綜上，縱藝公司使用“快樂消消樂”“泡泡消消樂”“糖果消消樂”作為手機游戲名稱，侵害了樂浣公司、樂元素公司就涉案商標享有的注冊商標專用權(quán)。
二、被告是否構(gòu)成虛假宣傳的不正當競爭縱藝公司在下載平臺中宣傳《糖果消消樂》游戲時，使用了“比開心消消樂消滅星星更好玩的糖果消消樂”的宣傳語；在其官方網(wǎng)站介紹案外游戲《消滅星星》時使用了“消滅星星AppStore下載最多的休閑游戲”“在許多國家手機游戲排名第一”“史上最完美的消滅星星”的宣傳語。
反不正當競爭法第八條第一款規(guī)定，經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售情況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者。樂浣公司、樂元素公司與縱藝公司均為手機游戲開發(fā)運營主體，縱藝公司經(jīng)營的被訴游戲以及案外游戲《消滅星星》均屬于消除類游戲，故樂浣公司、樂元素公司與縱藝公司具有直接競爭關(guān)系。
縱藝公司在上述宣傳中將被訴游戲《糖果消消樂》與樂浣公司、樂元素公司經(jīng)營的《開心消消樂》游戲進行對比，并宣稱“比開心消消樂更好玩”；宣傳案外游戲《消滅星星》“下載最多”“排名第一”“最完美”，但是縱藝公司并未提交證據(jù)證明其上述宣傳內(nèi)容具有事實依據(jù)，屬于對其游戲銷售狀況、商品評價等作出的虛假、引人誤解的商業(yè)宣傳，目的是增加其自營商品的交易機會，依據(jù)反不正當競爭法第八條，構(gòu)成虛假宣傳的不正當競爭行為。
被告應(yīng)承擔的民事賠償責任如何確定由于樂浣公司、樂元素公司的實際損失和縱藝公司的侵權(quán)獲利難以確定，法院綜合考慮以下因素酌情確定賠償數(shù)額。
第一，涉案商標及樂浣公司、樂元素公司運營的相關(guān)游戲具有較高知名度及較大市場價值；
第二，三款被訴游戲在多個平臺中提供下載，平臺記載的累積下載量較大；
第三，三款被訴游戲名稱的使用時間較長，被訴行為持續(xù)時間較長，且在訴訟過程中，三款被訴游戲仍未更名；
第四，縱藝公司曾在第9類商品類別上申請注冊“快樂消消樂”和“泡泡消消樂”商標，在樂元素公司的異議下上述商標未予以注冊，而在此情況下，縱藝公司仍然實施涉案侵權(quán)行為，主觀故意十分明顯；
第五，兩款被訴游戲均存在充值渠道且均有廣告收益；
第六，縱藝公司自認其因被訴游戲所獲收益為352859.23元；
第七，縱藝公司在法院責令其提交相關(guān)用戶充值及廣告收益證據(jù)后，提交的證據(jù)無法真實、完整地反映相關(guān)收益情況，且對此并無合理理由，由此產(chǎn)生的不利后果應(yīng)由縱藝公司自行承擔。法院酌情確定縱藝公司賠償樂浣公司、樂元素公司經(jīng)濟損失共計200萬元及合理開支20萬元。
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游戲商標侵權(quán)，律師打假怎樣合作？
游戲商標權(quán)利人、品牌廠商發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，法院起訴索賠時，一般會外包給知識產(chǎn)權(quán)商業(yè)維權(quán)（品牌打假機構(gòu)）公司，尤其承擔全部費用（律師費，車費，公證費等所有費用），采用法院判決侵權(quán)賠償金分成的合作模式！ 商標權(quán)利人，自己沒有任何成本，就有侵權(quán)賠償金分成的收入。
