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      品牌控價(jià)、品牌維權(quán)，律師打假怎樣合作？

      第三方打假律師、知識產(chǎn)權(quán)律師團(tuán)隊(duì)，全風(fēng)險(xiǎn)代理法院訴訟索賠、賠償金分成，品牌廠商自己零成本費(fèi)用。

     （一）正當(dāng)使用是非商標(biāo)使用還是對商標(biāo)的合理使用

      理論上一般將《商標(biāo)法實(shí)施條例》有關(guān)正當(dāng)使用的規(guī)定稱為“敘述性使用”。對于敘述性使用的法律性質(zhì)，理論研究大多認(rèn)為其屬于對商標(biāo)的合理使用，是對商標(biāo)權(quán)的限制?！吧虡?biāo)權(quán)合理使用是指商標(biāo)權(quán)人以外的人在生產(chǎn)經(jīng)營活動中以敘述性使用、指示性使用、說明性使用或平行使用的方式善意使用商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)而不構(gòu)成侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為?！盵2]在一些商標(biāo)法教材或?qū)Ｖ摹吧虡?biāo)權(quán)的限制”部分，大都將敘述性使用和指示性使用、權(quán)利用盡、比較廣告等并列作為對商標(biāo)權(quán)限制或合理使用的一種類型。[3]盡管如此，也有學(xué)者對此提出了質(zhì)疑?！啊侠硎褂谩@一稱呼可能會引人誤解。因?yàn)樗鼤o人以‘合理地使用他人商標(biāo)’的感覺。但實(shí)際上，描述性使用只是對描述性標(biāo)志‘第一含義’的使用，即對商品或服務(wù)的質(zhì)量、原料、功能等特點(diǎn)進(jìn)行直接描述，并不是為了指示商品或服務(wù)的特定來源，即沒有將該標(biāo)志作為商標(biāo)來使用。這種使用根本不能稱之為‘對商標(biāo)的使用’，更談不上‘對商標(biāo)的合理使用’了。將其歸為‘非商標(biāo)意義的使用’，可能比‘對商標(biāo)的合理使用’更適當(dāng)一些?！盵4]司法實(shí)踐中，在被告構(gòu)成描述性使用的情況下，同樣存在不同的認(rèn)識和裁判做法。有的法院認(rèn)為描述性使用并不屬于在商標(biāo)意義上的使用。有的法院則認(rèn)為《商標(biāo)法實(shí)施條例》第４９條是對商標(biāo)專用權(quán)的限制。

      （二）正當(dāng)使用是否以消費(fèi)者不會混淆為要件

       由于大多數(shù)觀點(diǎn)將正當(dāng)使用視為商標(biāo)合理使用,在探討正當(dāng)使用的構(gòu)成要件時,大多并不區(qū)分正當(dāng)使用還是合理使用,而是籠統(tǒng)地討論商標(biāo)合理使用的司法判斷問題。目前，關(guān)于商標(biāo)合理使用的構(gòu)成要件，理論上主要存在二要件和三要件之爭。前者認(rèn)為商標(biāo)合理使用的構(gòu)成要件應(yīng)包括主觀上的善意和客觀上的合理。后者則認(rèn)為應(yīng)包括主觀目的的合理性、使用方式的合理性及客觀上混淆誤認(rèn)的不可能性。[5]從中可見，兩種觀點(diǎn)都認(rèn)為構(gòu)成商標(biāo)合理使用主觀上應(yīng)具有善意，客觀上使用方式應(yīng)當(dāng)合理，爭議的關(guān)鍵在于合理使用是否要求消費(fèi)者不會造成混淆誤認(rèn)。反對者對消費(fèi)者混淆要件提出如下質(zhì)疑：“如果第三人能夠證明自己的行為沒有造成商標(biāo)的混淆就不足以構(gòu)成侵權(quán)。如不侵權(quán)的話，當(dāng)然可以不經(jīng)許可且無償?shù)丶右岳?。此時再建構(gòu)一個發(fā)揮同樣功用的商標(biāo)合理使用制度實(shí)屬畫蛇添足、制度浪費(fèi)！

      因?yàn)?，這樣便形成了一個滑稽的局面：商標(biāo)合理使用制度在型塑其構(gòu)成要素的過程中有力地將自身存在的可能性消解了。這是嚴(yán)重不合邏輯的?！盵6]司法實(shí)踐中對商標(biāo)合理使用的判斷也不統(tǒng)一。但多數(shù)涉及商標(biāo)正當(dāng)使用或合理使用的判決書中，法院均將不會造成消費(fèi)者混淆作為適用《商標(biāo)法實(shí)施條例》第49條的要件。北京市高級人民法院對該問題的認(rèn)識亦經(jīng)歷了一個反復(fù)的過程。其于2004年頒布的《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問題的解答》第19條規(guī)定：“商標(biāo)合理使用應(yīng)當(dāng)具備以下構(gòu)成要件：（1）使用出于善意；（2）不是作為商標(biāo)使用；（3）使用只是為了說明或描述自己的商品或服務(wù)；（4）使用不會造成相關(guān)公眾的混淆、誤認(rèn)?！钡湓?006年重新頒布的解釋中則認(rèn)為要構(gòu)成描述性使用或指示性使用等正當(dāng)使用行為，不需要 “相關(guān)公眾不會造成混淆誤認(rèn)”的條件。

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      品牌控價(jià)、品牌維權(quán)，律師打假怎樣合作？

      品牌廠商發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，法院起訴索賠時，一般會外包給知識產(chǎn)權(quán)商業(yè)維權(quán)（品牌打假機(jī)構(gòu)）公司，尤其承擔(dān)全部費(fèi)用（律師費(fèi)，車費(fèi)，公證費(fèi)等所有費(fèi)用），采用法院判決侵權(quán)賠償金分成的合作模式！ 商標(biāo)權(quán)利人，自己沒有任何成本，就有侵權(quán)賠償金分成的收入。