網(wǎng)絡(luò)游戲侵權(quán)著作權(quán)保護(hù)，律師打假怎樣合作？
網(wǎng)絡(luò)游戲是一個復(fù)雜的整體，具有交互性、開放性、多樣性和不可分割性等特點(diǎn)。基于該些特點(diǎn)，既可以將網(wǎng)絡(luò)游戲作為整體給予著作權(quán)保護(hù)，亦可以對其中具有獨(dú)創(chuàng)性的元素予以拆分保護(hù)。本文認(rèn)為可以借此次著作權(quán)法“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”統(tǒng)一修改為“視聽作品”的契機(jī)，將網(wǎng)絡(luò)游戲整體作為“視聽作品”予以保護(hù)。但同時，即使將網(wǎng)絡(luò)游戲作為一個整體，也不應(yīng)排除對其中的元素作為特定作品類型進(jìn)行保護(hù)的可能，本文贊同采取整體化保護(hù)與獨(dú)立權(quán)益客體保護(hù)相結(jié)合的原則，在個案中結(jié)合網(wǎng)絡(luò)游戲類型和特征、侵權(quán)方式、權(quán)利人主張等予以綜合分析判斷，并給予各類型游戲最為適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)模式。網(wǎng)絡(luò)游戲的名稱、標(biāo)識、技術(shù)方案、數(shù)據(jù)信息、經(jīng)營信息等諸多內(nèi)容還可以通過商標(biāo)法、專利法和反不正當(dāng)競爭法予以保護(hù)。僅就著作權(quán)領(lǐng)域而言，實(shí)踐中通常以“實(shí)質(zhì)性相似+接觸”原則作為侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，其中，相似性比對方法應(yīng)與游戲的類型、特點(diǎn)、獨(dú)創(chuàng)性程度、權(quán)利人主張、侵權(quán)行為所針對的客體等適應(yīng)，如大型角色扮演類游戲集角色形象、游戲場景、故事情節(jié)、視覺特效等多種藝術(shù)形式為一體，有被認(rèn)定為類電影作品的先天優(yōu)勢，可以作為類電影作品對游戲整體畫面進(jìn)行比對；而針對部分規(guī)則固定化，界面布局同質(zhì)化，創(chuàng)作空間有限的游戲，可以將人物、圖像、文字等方面進(jìn)行分離。比對時還要排除不被著作權(quán)法所保護(hù)的思想、原理、方法、體系、概念等要素，以及游戲領(lǐng)域的通用表達(dá)或有限表達(dá)。本文建議在充分考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，以及網(wǎng)絡(luò)游戲的知名度、用戶規(guī)模、收益情況等市場價值因素的基礎(chǔ)上，酌情確定符合權(quán)利人市場預(yù)期的、與侵權(quán)情節(jié)相適應(yīng)的侵權(quán)損害賠償數(shù)額，對一些重復(fù)侵權(quán)、惡意侵權(quán)行為依法適用懲罰性賠償，以加大對盜版游戲、全面模仿抄襲等侵權(quán)行為的打擊力度，進(jìn)一步遏制盜版抄襲行為，同時還要兼顧鼓勵創(chuàng)新和規(guī)范市場競爭的雙重社會效果，實(shí)現(xiàn)利益平衡。
近年來，我國網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)的市場規(guī)模、用戶數(shù)量、游戲收益屢創(chuàng)新高，網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營者從早期模仿借鑒國外游戲轉(zhuǎn)型成為開發(fā)屬于自己的游戲品牌的創(chuàng)新型企業(yè)，但在繁榮發(fā)展的背后，盜版、抄襲、模仿的游戲侵權(quán)行為屢禁不止。游戲行業(yè)經(jīng)過數(shù)十年的迅猛發(fā)展已經(jīng)步入成熟期，市場對網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的需求越來越多，為鼓勵和保護(hù)創(chuàng)新，維護(hù)良好市場環(huán)境，有必要加大網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度，嚴(yán)厲打擊侵權(quán)行為，規(guī)制行業(yè)發(fā)展亂象。本文將以著作權(quán)保護(hù)為主視角，從網(wǎng)絡(luò)游戲定義、特點(diǎn)，網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式，網(wǎng)絡(luò)游戲著作權(quán)侵權(quán)行為及其認(rèn)定等方面，對網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)問題進(jìn)行研究并提出相關(guān)意見建議。
網(wǎng)絡(luò)游戲（Online Game），或稱“在線游戲”，國際數(shù)據(jù)公司（IDC China）在《中國網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)研究報告》中將網(wǎng)絡(luò)游戲定義為“利用ICP/IP協(xié)議，以互聯(lián)網(wǎng)為依托，可以多人同時參與的游戲項(xiàng)目”。中國產(chǎn)業(yè)調(diào)研網(wǎng)在《2020-2026年中國網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)現(xiàn)狀分析與發(fā)展趨勢研究報告》中將網(wǎng)絡(luò)游戲定義為“以互聯(lián)網(wǎng)為傳輸媒介，以游戲運(yùn)營商服務(wù)器和用戶計算機(jī)為處理終端，以游戲客戶端軟件為信息交互窗口的旨在實(shí)現(xiàn)娛樂、休閑、交流和取得虛擬成就的具有可持續(xù)性的個體性多人在線游戲”。從行業(yè)定義來看，網(wǎng)絡(luò)游戲基本應(yīng)具備互聯(lián)網(wǎng)傳輸屬性，具備運(yùn)營商服務(wù)器與用戶游戲客戶端的數(shù)據(jù)交互功能，來實(shí)現(xiàn)多人參與互動、個人休閑娛樂和取得虛擬成就的目的。
從法律層面來看，根據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二條、第三條規(guī)定，計算機(jī)軟件是指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔；計算機(jī)程序是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列；文檔是指用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等。由于網(wǎng)絡(luò)游戲正是通過計算機(jī)執(zhí)行代碼化指令來呈現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)游戲通常被認(rèn)為是一種計算機(jī)軟件，但法律法規(guī)中并沒有直接對網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行定義。在部門規(guī)章中，文化部2017年修訂的《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二條將網(wǎng)絡(luò)游戲定義為由軟件程序和信息數(shù)據(jù)構(gòu)成，通過互聯(lián)網(wǎng)、移動通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)提供的游戲產(chǎn)品和服務(wù)。
可見，行業(yè)定義和部門規(guī)章的定義均將具備互聯(lián)網(wǎng)傳輸屬性作為網(wǎng)絡(luò)游戲的限定條件，故單機(jī)游戲被排除在外。實(shí)踐中，用戶雖然多用“網(wǎng)絡(luò)游戲”這一指稱，但在概念上亦不會區(qū)分游戲是否連接互聯(lián)網(wǎng)。因此，此時的“網(wǎng)絡(luò)游戲”——參考世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）在報告中的表述，即指電子游戲（Video Game），或視頻游戲。鑒于部門規(guī)章以及相關(guān)研究中通常使用“網(wǎng)絡(luò)游戲”，故本文亦使用“網(wǎng)絡(luò)游戲”進(jìn)行指稱。就網(wǎng)絡(luò)游戲的定義，可以借鑒世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）在報告中的表述，即網(wǎng)絡(luò)（電子）游戲是一種包含音樂、劇本、情節(jié)、視頻、圖畫和角色等多種藝術(shù)形式的復(fù)雜作品，人們通過在特定硬件上操作計算機(jī)游戲程序來實(shí)現(xiàn)人機(jī)互動。
網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式
網(wǎng)絡(luò)游戲，特別是大型網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)周期長、制作成本高，再加上游戲上線后的宣發(fā)、更新、維護(hù)，游戲?qū)嶋H運(yùn)營周期可能達(dá)到5年、10年甚至20年。實(shí)際上優(yōu)秀的游戲確實(shí)能夠在市場上長盛不衰，故市場主體對網(wǎng)絡(luò)游戲侵權(quán)行為的容忍度更低，保護(hù)意識更強(qiáng)，網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)也更加需要整體化、全方位的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。
著作權(quán)法所稱的作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。網(wǎng)絡(luò)游戲是計算機(jī)程序源代碼、文字、圖片、視聽資料等多種藝術(shù)形式的集成，是游戲開發(fā)者思想之表達(dá)，具備獨(dú)創(chuàng)性，且可以進(jìn)行復(fù)制，故其顯然符合著作權(quán)法上作品的構(gòu)成要件，是著作權(quán)法意義上的作品。我國著作權(quán)法第三條列舉了八種作品類型，由于網(wǎng)絡(luò)游戲的主體是計算機(jī)程序，給用戶呈現(xiàn)的是系統(tǒng)運(yùn)行后的畫面，故通常被歸入計算機(jī)軟件作品。實(shí)踐中，權(quán)利人為了實(shí)現(xiàn)全方位的保護(hù)，可能根據(jù)侵權(quán)行為針對的客體不同，單獨(dú)就網(wǎng)絡(luò)游戲源代碼、目標(biāo)代碼等主張計算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)，或就網(wǎng)絡(luò)游戲中的文字、圖像、音樂等單獨(dú)主張文字、美術(shù)、音樂作品著作權(quán)侵權(quán)，或就網(wǎng)絡(luò)游戲整體畫面主張電影或類電影作品侵權(quán)。由于法律沒有明確網(wǎng)絡(luò)游戲所屬作品類別，目前，對網(wǎng)絡(luò)游戲著作權(quán)法保護(hù)模式主要有幾種意見：
整體保護(hù)或拆分保護(hù)。整體保護(hù)是指將網(wǎng)絡(luò)游戲作為一個完整的作品進(jìn)行保護(hù)，而拆分保護(hù)是指就網(wǎng)絡(luò)游戲部分元素所屬不同作品類型予以分別保護(hù)。理論上看，拆分保護(hù)可以最大程度的保護(hù)開發(fā)者的智力成果，但主流觀點(diǎn)認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)游戲整體保護(hù)優(yōu)于拆分保護(hù)，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)游戲的特點(diǎn)決定了拆分保護(hù)會割裂游戲的完整性[4]，僅對部分元素進(jìn)行比對可能“一葉障目”而忽視游戲整體[5]，且極大地增加權(quán)利人的維權(quán)成本，浪費(fèi)司法資源[6]。實(shí)踐中，廣東省高級人民法院于2020年4月發(fā)布的《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的審判指引（試行）》第六條提出“對網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行整體保護(hù)足以制止侵權(quán)行為的，可不再單獨(dú)對網(wǎng)絡(luò)游戲特定部分或游戲元素作出處理”，開始嘗試對網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行整體化保護(hù)，但其同時允許“原告也可以主張他人侵害網(wǎng)絡(luò)游戲特定部分或游戲元素的相關(guān)權(quán)益”，將整體化保護(hù)與獨(dú)立權(quán)益客體保護(hù)相結(jié)合。當(dāng)司法實(shí)踐開始探索整體保護(hù)時，亦有文章指出權(quán)利的整體化不意味著不需要甄別侵權(quán)行為，不意味著作品類型單一化，也不意味著侵權(quán)判定籠統(tǒng)化，整體保護(hù)仍需要遵循基本的侵權(quán)判定方法，不宜將游戲規(guī)則等屬于思想范疇或權(quán)利人不享有合法權(quán)利的元素納入保護(hù)范圍。
獨(dú)立保護(hù)或歸類保護(hù)。獨(dú)立保護(hù)是指為網(wǎng)絡(luò)游戲單獨(dú)設(shè)立一個作品類型，如有文章提出設(shè)立“電子游戲作品”并根據(jù)其特點(diǎn)將該類作品定義為有一定的動畫效果和劇情，依照一定的規(guī)則實(shí)現(xiàn)輸贏結(jié)果的可視化軟件作品[8]。歸類保護(hù)則是在現(xiàn)有著作權(quán)法范圍內(nèi)，傾向性地將網(wǎng)絡(luò)游戲歸入某一作品類型，如作為電影作品或類電影作品，但反對意見認(rèn)為并非所有游戲均能滿足電影作品或類電影作品的獨(dú)創(chuàng)性要求[9]。2020年4月30日公布的《中華人民共和國著作權(quán)法修正案（草案）》將此前條文中的“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”統(tǒng)一改為“視聽作品”，進(jìn)而使得一些可能不采取電影攝制手法或其獨(dú)創(chuàng)性尚無法達(dá)到電影或類電影作品獨(dú)創(chuàng)性高度的新型視聽藝術(shù)形式被納入保護(hù)范疇。2020年10月，由中國版權(quán)協(xié)會網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)工作委員會與上海交通大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)與競爭法研究院聯(lián)合發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)白皮書》中即建議借助著作權(quán)法的修訂契機(jī)，明確網(wǎng)絡(luò)游戲整體屬于視聽作品。本文認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)游戲的特點(diǎn)決定了無論是為其新設(shè)作品類型，還是將其傾向性地歸入現(xiàn)有法律下的作品范疇，無論是網(wǎng)絡(luò)游戲作為一個整體，還是將其中的元素歸入特定作品類型進(jìn)行拆分，均無法周延至游戲的全部，故在現(xiàn)行法律框架下，本文贊同廣東省高級人民法院在《指引》中提出的整體化保護(hù)與獨(dú)立權(quán)益客體保護(hù)相結(jié)合的原則，在個案中結(jié)合網(wǎng)絡(luò)游戲類型和特征、侵權(quán)方式、權(quán)利人主張等予以綜合分析判斷，并給予最為適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)模式。
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網(wǎng)絡(luò)游戲侵權(quán)著作權(quán)保護(hù)，律師打假怎樣合作？
網(wǎng)絡(luò)游戲著作權(quán)權(quán)利人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，法院起訴索賠時，一般會外包給知識產(chǎn)權(quán)商業(yè)維權(quán)（品牌打假機(jī)構(gòu)）公司，尤其承擔(dān)全部費(fèi)用（律師費(fèi)，車費(fèi)，公證費(fèi)等所有費(fèi)用），采用法院判決侵權(quán)賠償金分成的合作模式！ 商標(biāo)權(quán)利人，自己沒有任何成本，就有侵權(quán)賠償金分成的收入。
